是傷害還是殺人未遂？判斷標準是什麼？

呂昀叡律師

一. 一拳揮向他人頭部，究竟是殺人故意還是傷害故意？

審判的工作，往往是要求法官以上帝的角度，去判斷當下事實的經過，這往往相當困難，例如在爭吵的過程中，一刀揮向對方的頭部，對方只有受到普通的皮肉傷，究竟在當下是基於殺人的故意？還是單純傷害他人的故意？這件事情只有當事人自己最清楚，但司法制度要求檢察官或法官判斷。

二. 殺人和傷害，刑責大不同：

今天一刀揮向對方頭部，對方只有受到普通的皮肉傷，依照行為當下認知的不同，可能涉及的法條也大不相同，筆者儘可能淺白說明如下：

(一)故意殺人未遂罪(刑法第271條第2項)：

→我想殺人，我也真的揮刀，但對方沒有死亡而只受有皮肉傷。

→我揮刀過去，對方可能會死，但我不在意，而對方後來只有皮肉傷。

(二)普通傷害罪(刑法第277條第1項)：

→我想傷害人，我也真的揮刀過去，對方也因此受了皮肉傷。

三. 究竟是想殺人還是傷害，怎麼判斷？

殺人與傷害兩罪刑責可說是差異巨大，前者是要去吃牢飯；而普通傷害罪只是告訴乃論之罪，撤回告訴的話甚至檢察官可以直接不起訴、法院或直接判決不受理，對當事人權益影響重大。

雖然筆者已經盡可能用淺顯易懂的方式說明了，但當下揮刀的想法究竟是什麼，只有上帝及本人才知道，法官只用當下客觀的狀況，來推斷，因此很常見檢察官起訴殺人未遂、但法官判傷害罪；或者剛好反過來；又或者一審與二審認定不同。

兩罪究竟要怎麼判斷，可參考最高法院107年度台上字第4812號刑事判決：「又殺人與傷害之區別，應視行為人於加害時是基於使人死亡，或使人受傷之犯意為斷。行為人與被害人之關係、有無宿怨及是否自行停手，並非據以區別殺人與傷害之絕對標準，仍應綜合觀察其行為動機、所用兇器、下手情形、傷痕多寡、傷處是否為致命部位、傷勢輕重程度及行為前後之情狀，始能認定行為人內部主觀之犯意為何」

看完以上判決見解，讀者可以清楚知道有哪些重要的客觀條件，必須在個案中積極辯護或主張，在個案中各個條件讓法官認為情況嚴重到顯然當下是具有殺人故意，那很可能就會成立殺人未遂；反之，則是成立普通傷害罪。

結論

故意殺人未遂罪與普通傷害罪的刑責大不相同，在個案中務必謹慎依據實務判斷標準進行辯護，始為上策！

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