不知對方未成年而發生性關係，能不能無罪？

呂昀叡律師

一. 性行為或性交易涉及的刑事責任：

我們在「性交易到底是不是犯罪？小心觸犯刑責」這篇文章中，說明了幾個重點：

1. 與「未滿14歲」的男女進行性行為或性交易 → 刑法第227條第1項與第2項刑事責任。

2. 與「14歲以上未滿16歲」的男女進行性行為或性交易 → 刑法第227條第3項與第4項刑事責任。

3. 「18歲以上之人」與「16歲以上未滿18歲之人」進行性交易→ 兒童及少年性剝削防制條例第31條第2項刑事責任。

以上法條對於「年齡」作了很嚴格的規定，但如果當下不知道對方的年齡、或者以為對方的年齡很大，是不是就可以主張無罪呢？

二. 年齡是重要的處罰前提，主觀上不知悉則不會成立犯罪：

刑法將年齡列為犯罪的重要要件，則行為時必須要知悉對方年齡，才會成立以上的犯罪；反之，行為時真的不知道對方的年齡、或者以為對方的年齡很大，也就是不具備「故意」，不會成立以上犯罪。

但是，實務上絕對不是隨口說一聲「我不知道」，就可以把所有責任推卸掉。

三. 從客觀證據推斷犯嫌「可辨識」對方年齡，刑責可逃不掉：

(一)什麼叫做「可辨識」對方年齡？

這類案件如果有聯絡紀錄明確顯示犯嫌知悉對方年齡，例如：對方在LINE上有明確提到自己年齡，這麼明確的證據當然躲不掉刑責；又或者對方提到等下要去某某國中上學、對話內容多涉及高中學校生活點滴，雖然沒明確提到年齡，但一般人都可以很直接的推斷年齡大小，這也是常見的論罪依據。

又或者雙方都是透過臉書聯絡，而對方在臉書的資訊也寫明自己出生日期、就讀學校等，這也是可以證明犯嫌知悉對方年齡大小。

另雖然沒有前述資料，但如果依對方的外型，臉龐、外型、氣質或談吐，極為稚嫩，一般人可能都可以辨別其年紀甚輕，這也足以作為論罪依據。

(二)某些情況，難以辨識對方年齡、甚至有正當理由誤判：

若有以下情況：

1. 對方刻意隱瞞自身年齡、提出假造的身分證件，使人誤以為其已滿18歲甚至年紀更大 → 不具備犯罪「故意」，不會成立前述罪名。

2. 對方的打扮、言行舉止等，有超齡的情況，也足以使人誤認其已滿18歲甚至年紀更大 → 不具備「故意」，也不會成立前述罪名。

結論

刑法上對於發生性行為的年齡，有嚴格的規定，而主觀上是否具備「故意」，往往是成立犯罪的關鍵！

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